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Relatórios de ativos financeiros estrangeiros no formulário 8938.
Começando com os anos fiscais que começam após 18 de março de 2018, os contribuintes dos Estados Unidos devem informar o Internal Revenue Service sobre os ativos financeiros mantidos fora dos Estados Unidos. Este requisito de relatório faz parte da Lei de Conformidade do Imposto sobre Conta Externa (FATCA), que fazia parte da Lei de Emprego de Incentivos à Restauração (HIRE). A FATCA consiste em duas partes: um novo regime de retenção destinado a encorajar as instituições financeiras globais a enviar relatórios ao IRS sobre as finanças internacionais dos cidadãos dos EUA e um novo mecanismo de relatório pelo qual os contribuintes dos EUA se auto-reportam aos ativos financeiros do IRS de fora do Estados Unidos.
Este artigo discute os requisitos de auto-relato dos contribuintes dos EUA no âmbito da FATCA.
O que conta como um ativo financeiro estrangeiro.
Ativos financeiros estrangeiros, ou & # 34; ativos financeiros estrangeiros especificados & # 34; Como o IRS os chama, consistem em:
Contas financeiras mantidas em instituições financeiras fora dos Estados Unidos, tais como contas bancárias, contas de investimentos e fundos mútuos; Ações, obrigações ou outros valores mobiliários emitidos por uma pessoa que não seja dos EUA e não detidos por meio de uma conta de investimento; Qualquer interesse em uma entidade estrangeira, como uma empresa estrangeira, uma parceria estrangeira ou uma confiança estrangeira; Qualquer instrumento financeiro ou contrato que tenha um emissor ou contraparte que não seja uma pessoa dos EUA.
Os investimentos estrangeiros realizados através de contas de investimento baseadas nos EUA não são relatados no Formulário 8938.
Quem é necessário para arquivar o formulário 8938.
Tecnicamente, todos os contribuintes dos EUA são afetados pela FATCA. Mas, por enquanto, o IRS exige que apenas contribuintes individuais reportem seus ativos financeiros estrangeiros.
As instruções do IRS para o formulário 8938 referem-se a & # 34; indivíduos especificados & # 34; e delinear quando o relatório é necessário. Os seguintes indivíduos especificados & # 34; pode ser obrigado a apresentar o Formulário 8938: cidadãos dos EUA, estrangeiros residentes, estrangeiros não residentes que optam por ser tratados como se fossem estrangeiros residentes e estrangeiros não residentes que residam em Samoa Americana ou Porto Rico.
(Para obter mais detalhes, consulte "Preciso arquivar o formulário 8938, & # 34; Declaração de ativos financeiros estrangeiros especificados" no site da IRS. gov.)
Limites de relatório para o formulário 8938.
Os contribuintes precisarão rastrear duas medidas do valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros: o valor máximo do ativo em qualquer momento durante o ano e o valor do ativo no final do ano fiscal. Os contribuintes tomarão a soma de todos os valores máximos e a soma de todos os valores do final do ano. Esses totais são usados ​​para determinar se o valor dos ativos excede os limites de relatório. Se assim for, os contribuintes precisarão reportar todos os seus ativos financeiros estrangeiros ao IRS. Se os limiares não forem cumpridos, os contribuintes não são obrigados a apresentar o Formulário 8938.
O IRS estabeleceu diferentes limiares para diferentes tipos de contribuintes, da seguinte forma:
O indivíduo solteiro que reside nos Estados Unidos é obrigado a apresentar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 50.000 no último dia do ano ou superior a US $ 75.000 a qualquer momento durante o ano. Os indivíduos casados ​​que executam em conjunto e residem nos Estados Unidos são obrigados a apresentar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 100.000 no último dia do ano ou superior a US $ 150.000 a qualquer momento durante o ano.
Os indivíduos casados ​​que executam separadamente e residem nos Estados Unidos devem apresentar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 50.000 no último dia do ano ou superior a US $ 75.000 em qualquer momento durante o ano. O indivíduo não casado que reside fora dos Estados Unidos e que satisfaça os testes de presença física ou de presença física de boa-fé é obrigado a apresentar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 200.000 no último dia do ano ou superior a US $ 300.000 a qualquer momento durante o ano. Os indivíduos casados ​​que executem residência conjunta fora dos Estados Unidos e que satisfazem os testes de presença física ou de presença de boa fé são obrigados a arquivar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 400.000 no último dia do ano ou superior a US $ 600.000 em qualquer tempo durante o ano.
Os indivíduos casados ​​que apresentam separadamente e que residem fora dos Estados Unidos e que satisfazem os testes de presença física ou de presença de boa fé são obrigados a arquivar o Formulário 8938 se o valor de mercado de seus ativos financeiros estrangeiros for superior a US $ 200.000 no último dia do ano ou superior a US $ 300.000 no a qualquer momento durante o ano.
Como valorar os ativos estrangeiros.
Os ativos financeiros estrangeiros são mensurados usando seu valor justo de mercado na moeda em que o activo é denominado. Os contribuintes terão de conhecer tanto o valor de mercado justo mais alto desse ativo em qualquer momento durante o ano como o valor justo de mercado no último dia do ano. Esses valores de mercado são então convertidos em dólares norte-americanos usando a taxa de câmbio no último dia do ano. Os contribuintes devem usar taxas de câmbio postadas pelo Serviço de Gestão Financeira do Departamento do Tesouro. Se essa página da Web não listar a moeda necessária, os contribuintes podem usar outras bases de dados de câmbio publicamente disponíveis. Os contribuintes precisarão especificar a moeda estrangeira, a taxa de câmbio usada e a fonte das informações da taxa de câmbio, se não forem as publicadas no Serviço de Gerenciamento Financeiro.
Quando enviar o formulário 8938.
O formulário 8938 é arquivado com a declaração de imposto Form 1040. O arquivamento de uma extensão também amplia o tempo para o arquivo Form 8938.
A Estrutura da Forma 8938.
O formulário 8938 especifica todas as informações que precisam ser reportadas ao IRS. O formulário 8938 consiste em quatro partes:
A Parte I é para contas financeiras, como um depósito ou conta de custódia com uma instituição financeira.
A Parte II é para outros tipos de ativos financeiros, como ações, títulos e outros instrumentos financeiros.
O formulário 8938 tem espaço para apenas um ativo na Parte I e um recurso na Parte II. Os contribuintes podem usar tantos Formulários 8938 quanto necessário para relatar seus ativos financeiros estrangeiros.
A Parte III é um resumo que mostra onde a renda dos ativos financeiros estrangeiros é reportada em outro lugar na declaração de imposto.
A Parte IV é um resumo de certos tipos de ativos financeiros, exceto de informar no Formulário 8938 porque essa informação é relatada em outro lugar na declaração de imposto.
Como o Formulário 8938 se relaciona com o Relatório da Conta do Banco Estrangeiro.
O formulário 8938 se assemelha bastante às versões mais antigas do Relatório da Conta do Banco Estrangeiro (FBAR). Mas o Formulário 8938 requer maiores detalhes e serve um propósito diferente do FBAR. O propósito do Formulário 8938 é facilitar o cumprimento de uma lei de receita interna (FATCA) e faz parte da declaração de imposto, e é considerada uma informação de retorno de imposto confidencial. O objetivo do FBAR é o cumprimento da Lei de sigilo bancário, não faz parte da declaração de imposto, e não é considerada informação de retorno de imposto confidencial. Os FBARs podem ser e são compartilhados entre agências governamentais e são usados ​​principalmente pela Rede de Execução de Crimes Financeiros do Departamento do Tesouro para rastrear e combater o branqueamento de capitais internacional. O Formulário 8938 foi projetado para ser usado pelo Internal Revenue Service para combater a evasão fiscal internacional.
Além disso, o formulário 8938 solicita informações sobre ativos estrangeiros, que incluem contas externas que possuem ativos, enquanto o FBAR solicita informações apenas sobre contas externas.
Os contribuintes que têm o requisito de arquivar o Formulário 8938 provavelmente também têm a obrigação de reportar substancialmente a mesma informação no FBAR, que é arquivado separadamente com o Departamento do Tesouro. Uma FBAR é necessária se qualquer pessoa dos Estados Unidos (incluindo corporações e outras entidades) possuir pelo menos US $ 10.000 detidas em contas estrangeiras em qualquer momento durante o ano. No entanto, os tipos de contas financeiras reportados no FBAR diferem ligeiramente dos tipos de contas reportados no Formulário 8938.
Penalidades relativas ao formulário 8938.
O IRS pode impor uma penalidade de US $ 10.000 por não apresentar o Formulário 8938 até a data de vencimento da declaração de imposto (incluindo extensões) ou para preencher um Formulário 8938 incompleto ou imprevisto. Se o Formulário 8938 não tiver sido arquivado dentro de 90 dias de um formal aviso pelo IRS, então o IRS pode avaliar penas adicionais de US $ 10.000 por cada período de 30 dias (ou parte de um período de 30 dias) que o Formulário 8938 continua a não ser arquivado, até uma penalidade máxima de US $ 50.000.
Se nenhum Formulário 8938 for arquivado e o IRS determinar que um contribuinte possui um ou mais ativos financeiros estrangeiros necessários para serem reportados, o IRS pode assumir que o ativo financeiro estrangeiro tem valor suficiente para atender aos limiares de relatório. Podem ser renunciadas penalidades se o contribuinte puder demonstrar motivos razoáveis ​​para não reportar um ativo no Formulário 8938.

Perguntas e respostas básicas no formulário 8938.
Mais em arquivo.
Ativos financeiros estrangeiros especificados - Visão geral.
Exemplos específicos:
Dinheiro ou moeda estrangeira, imóveis, metais preciosos, arte e colecionáveis.
Ações ou valores mobiliários estrangeiros.
Cofre.
Conta de investimento da instituição financeira estrangeira.
Contas Financeiras Baseadas nos Estados Unidos (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs, planos 401 (k), etc.)
Pensões estrangeiras, planos de remuneração diferidos ou "segurança social" estrangeira
Relatórios, arquivamento e requisitos de avaliação.
Ativos financeiros estrangeiros especificados - Visão geral.
Q1. Quais são os ativos financeiros estrangeiros especificados que eu preciso relatar no Formulário 8938?
Se você for obrigado a apresentar o Formulário 8938, você deve informar suas contas financeiras mantidas por uma instituição financeira estrangeira. Exemplos de contas financeiras incluem:
Conta de poupança, depósito, cheque e corretagem realizada com um banco ou corretor.
E, na medida em que é mantida para investimento e não realizada em uma conta financeira, você deve reportar ações ou valores mobiliários emitidos por alguém que não é uma pessoa dos EUA, qualquer outro interesse em uma entidade estrangeira e qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento com um emissor ou contraparte que não é uma pessoa dos EUA. Exemplos desses ativos que devem ser reportados se não contidos em uma conta incluem:
Ações ou valores mobiliários emitidos por uma empresa estrangeira; Uma nota, caução ou debênture emitida por uma pessoa estrangeira; Um swap de taxa de juros, swap de moeda, swap de base, limite de taxa de juros, piso de taxa de juros, swap de commodities, equity swap, swap de índice de ações, swap de inadimplência de crédito ou contrato similar com uma contraparte estrangeira; Uma opção ou outro instrumento derivado em relação a qualquer desses exemplos ou em relação a qualquer moeda ou mercadoria que seja celebrada com uma contraparte ou emissor estrangeiro; Um interesse de parceria em uma parceria estrangeira; Um interesse em um plano de aposentadoria estrangeira ou plano de remuneração diferido; Um interesse em uma propriedade estrangeira; Qualquer interesse em um contrato de seguro emitido pelo estrangeiro ou anuidade com um valor de resgate de dinheiro.
Os exemplos listados acima não compreendem uma lista exclusiva de ativos necessários para serem reportados.
Exemplos específicos:
Dinheiro ou moeda estrangeira, imóveis, metais preciosos, arte e colecionáveis.
Q1. Eu mantenho diretamente moeda estrangeira (ou seja, a moeda não está em uma conta financeira). Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
A moeda estrangeira não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é reportável no Formulário 8938.
Q2. O imobiliário estrangeiro precisa ser reportado no Formulário 8938?
O imobiliário estrangeiro não é um activo financeiro estrangeiro especificado que deve ser reportado no Formulário 8938. Por exemplo, uma residência pessoal ou uma propriedade de aluguel não precisa ser reportada.
Se o imóvel é realizado através de uma entidade estrangeira, como uma corporação, parceria, confiança ou propriedade, o interesse na entidade é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportado no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus estrangeiros especificados Os ativos financeiros são maiores que o limite de relatórios que se aplica a você. O valor do imóvel detido pela entidade é levado em consideração na determinação do valor do interesse na entidade a ser reportada no Formulário 8938, mas o próprio imóvel não é reportado separadamente no Formulário 8938.
Q3. Eu deixo diretamente ativos tangíveis para investimento, como arte, antiguidades, jóias, carros e outros objetos de coleção, em um país estrangeiro. Preciso denunciar esses ativos no formulário 8938?
Não. Os ativos tangíveis de propriedade direta, como arte, antiguidades, jóias, carros e outros objetos de coleção, não são ativos financeiros estrangeiros especificados.
Q4. Tenho diretamente metais preciosos para investimentos, como ouro, em um país estrangeiro. Preciso denunciar esses ativos no formulário 8938?
Não. Os metais preciosos de titularidade direta, como o ouro, não são ativos financeiros estrangeiros especificados. Observe, no entanto, que os certificados de ouro emitidos por uma pessoa estrangeira podem ser um ativo financeiro estrangeiro especificado que você deveria informar no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você .
Q5. Este ano fiscal eu vendi metais preciosos que eu segurei por investimento para uma pessoa estrangeira. Tenho que denunciar o contrato de venda no Formulário 8938?
O contrato com a pessoa estrangeira para vender ativos mantidos para investimento é um ativo de investimento de ativos financeiros estrangeiros especificado que você deve informar no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você .
Ações ou valores mobiliários estrangeiros.
Q1. Eu adquiri ou herdou ações ou títulos estrangeiros, como títulos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Ações ou títulos estrangeiros, se você os mantiver fora de uma conta financeira, devem ser reportados no Formulário 8938, desde que o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados seja maior que o limite de relatório que se aplica a você. Se você possuir ações ou títulos estrangeiros dentro de uma conta financeira, não divulga as ações ou títulos no Formulário 8938. Para obter mais informações sobre o relatório das participações das contas financeiras, consulte as Perguntas Freqüentes 8 e 9.
Q2. Eu deixo diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA que possui ações e títulos estrangeiros. Preciso relatar as ações do fundo mútuo dos EUA ou os títulos e valores mobiliários detidos pelo fundo mútuo no Formulário 8938?
Se você detém diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA, não precisa denunciar o fundo mútuo ou as participações do fundo mútuo.
Cofre.
Q1. Tenho um cofre em uma instituição financeira estrangeira. O próprio depósito é considerado uma conta financeira?
Não, um cofre não é uma conta financeira.
Conta de investimento da instituição financeira estrangeira.
Q1. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira que detém ativos de investimento. Preciso relatar a conta financeira se todos ou alguns dos ativos de investimento na conta são ações, títulos ou fundos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA?
Se você tem uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira e o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados é maior do que o limite de relatório que se aplica a você, você precisa denunciar a conta no Formulário 8938. Uma conta estrangeira é um financeiro estrangeiro especificado ativos, mesmo que seus conteúdos incluam, no todo ou em parte, ativos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA. Você não precisa relatar separadamente os ativos de uma conta financeira no Formulário 8938, independentemente de os ativos serem ou não emitidos por uma pessoa dos EUA ou por uma pessoa que não seja dos EUA.
Contas Financeiras Baseadas nos Estados Unidos (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs, planos 401 (k), etc.)
Q1. Tenho uma conta financeira com um ramo dos EUA de uma instituição financeira estrangeira. Preciso denunciar esta conta no formulário 8938?
Uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, em uma sucursal dos EUA de uma instituição financeira estrangeira é uma exceção à regra geral de que uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira é um ativo financeiro estrangeiro especificado. Uma conta financeira mantida por uma filial dos EUA ou uma subsidiária dos Estados Unidos de uma instituição financeira estrangeira não precisa ser reportada no Formulário 8938 e quaisquer ativos financeiros estrangeiros especificados nessa conta também não precisam ser reportados.
Q2. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs e Planos 401 (K) que detém ações e valores mobiliários estrangeiros. Preciso relatar a conta financeira ou suas participações?
Você não precisa denunciar uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA ou suas participações. Exemplos de contas financeiras mantidas pelas instituições financeiras dos EUA incluem:
U. S. Fundos de fundos mútuos IRAs (tradicional ou Roth) 401 (k) planos de aposentadoria Planos de aposentadoria de aposentados estaduais Corretoras mantidas por instituições financeiras dos EUA.
Q3. Possui ações e valores mobiliários estrangeiros através de uma filial estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Se uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, é realizada por meio de uma agência estrangeira ou de uma subsidiária estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos, a conta externa não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é obrigado a ser reportado em Formulário 8938.
Pensões estrangeiras, planos de remuneração diferidos ou "segurança social" estrangeira
Q1. Tenho interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida. Preciso denunciá-lo no formulário 8938?
Se você tiver interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida, você deve denunciar esses juros no Formulário 8938 se o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
Q2. Eu sou um contribuinte dos EUA e ganhei um direito à segurança social estrangeira. Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
Os pagamentos ou os direitos de receber o equivalente estrangeiro de segurança social, benefícios de seguro social ou outro programa similar de um governo estrangeiro não são ativos financeiros estrangeiros especificados e não são reportáveis.
Q3. Sou um beneficiário de uma propriedade estrangeira. Preciso informar meu interesse em uma propriedade estrangeira no Formulário 8938?
Geralmente, um interesse em uma propriedade estrangeira é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportável no Formulário 8938 se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
Relatórios, arquivamento e requisitos de avaliação.
Q1. Eu sou um contribuinte dos EUA, mas não sou obrigado a apresentar uma declaração de imposto de renda. Preciso apresentar o Formulário 8938?
Os contribuintes que não são obrigados a apresentar uma declaração de imposto de renda não são obrigados a arquivar o Formulário 8938.
Q2. Se eu tiver que arquivar o Formulário 8938, devo informar todos os meus ativos financeiros estrangeiros especificados, independentemente de os ativos terem um valor máximo de miminis durante o ano fiscal?
Se você atende ao limite de relatório aplicável, você deve reportar todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados, incluindo os ativos financeiros estrangeiros especificados que tenham um valor máximo de minimis durante o ano fiscal. Para as exceções ao relatório, veja Exceções ao Relatório na página 6 das instruções para o Formulário 8938.
Q3. Eu arquivei minha declaração de imposto de renda, mas agora percebi que eu deveria ter arquivado o formulário 8938 com meu retorno, o que devo fazer?
Se você omitiu o Formulário 8938 quando arquivou sua declaração de imposto de renda, você deve apresentar o Formulário 1040X, Declaração de imposto de renda individual alterada dos EUA, com seu Formulário 8938 em anexo.
Q4. Tenho que arquivar o formulário 8938 e FinCEN Formulário 114, Relatório de Banco Externo e Contas Financeiras (FBAR)?
A apresentação do formulário 8938 não o dispensa do requisito separado de arquivar o FBAR se você for obrigado a fazê-lo, e vice-versa. Dependendo da sua situação, você pode ser obrigado a apresentar o Formulário 8938 ou o FBAR ou ambos os formulários, e certas contas externas podem ser obrigadas a serem reportadas em ambos os formulários.
Q5. Tenho vários ativos financeiros estrangeiros especificados para informar no Formulário 8938. Existe uma folha de continuação para o Formulário 8938?
Se você tiver mais de uma conta ou ativo para relatar na Parte I ou Parte II do Formulário 8938 ou mais do que um emissor ou contraparte para denunciar na Parte II do Formulário 8938, copie quantas partes e / ou II em branco você precisa para completar e anexá-los ao formulário 8938. Marque a caixa "Se você anexou folhas adicionais, clique aqui" na parte superior do formulário 8938.
Q6. Preciso contratar um avaliador certificado ou atuário para determinar o valor justo de mercado de um determinado ativo financeiro estrangeiro? Por exemplo, se eu tiver um plano estrangeiro de benefício definido, preciso obter os serviços de um atuário?
Você pode determinar o valor justo de mercado de uma conta financeira estrangeira com o objetivo de informar seu valor máximo com base em demonstrações de contas periódicas, a menos que você tenha motivos para saber que as declarações não refletem uma estimativa razoável do valor máximo da conta durante o imposto ano. Para um ativo financeiro estrangeiro especificado não detido em uma conta financeira, você pode determinar o valor justo de mercado do bem com a finalidade de informar seu valor máximo com base em informações publicamente disponíveis a partir de fontes confiáveis ​​de informações financeiras ou de outras fontes verificáveis. Mesmo que não haja informações de uma fonte de informação financeira confiável ou outra fonte verificável, você não precisa obter uma avaliação por um terceiro para estimar razoavelmente o valor máximo do ativo durante o ano fiscal.
Q7. Como valorizo ​​meu interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferido para fins de divulgação no Formulário 8938?
Em geral, o valor da sua participação no plano de pensão estrangeiro ou no plano de remuneração diferido é o valor justo de mercado do seu interesse benéfico no plano no último dia do ano. No entanto, se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações prontamente acessíveis o valor justo de mercado de seu interesse benéfico na pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano, o valor máximo é o valor do caixa e / ou outra propriedade que lhe foi distribuída durante o ano. Esse mesmo valor é usado para determinar se você atendeu seu limite de relatório.
Se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações facilmente acessíveis, o valor justo de mercado de seu interesse benéfico no plano de pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano e você não recebeu nenhuma distribuição do plano, o O valor do seu interesse no plano é zero. Nessa circunstância, você também deve usar um valor de zero para o plano para determinar se você atendeu seu limite de relatório. Se você cumpriu o limite de relatório e é necessário para arquivar o Formulário 8938, você deve denunciar o plano e indicar que o seu máximo é zero.

Formulário 897 do IRS Perguntas frequentes: Relato de interesses financeiros estrangeiros.
por: Anthony Parent 2018-03-21.
O IRS tem um novo formulário de relatório de informação para os contribuintes para reportar ativos financeiros estrangeiros especificados. O formulário 8938 (Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados) será arquivado por contribuintes com tipos específicos e valores de ativos financeiros estrangeiros ou contas externas.
É importante que os contribuintes determinem se estão sujeitos a este novo requisito porque a lei impõe sanções significativas por não cumprir. Além disso, isso cria uma armadilha adicional para contribuintes tentando "soft" ou "quieta" divulgar contas anteriormente não declaradas.
1. Quais são os ativos financeiros estrangeiros especificados que eu preciso reportar no Formulário 8938?
Se você for obrigado a apresentar o Formulário 8938, você deve informar suas contas financeiras mantidas por uma instituição financeira estrangeira. Exemplos de contas financeiras incluem:
Conta de poupança, depósito, cheque e corretagem realizada com um banco ou corretor.
Na medida em que é mantido para investimento e não detido em uma conta financeira, você deve reportar ações ou valores mobiliários emitidos por alguém que não é uma pessoa dos EUA, qualquer outro interesse em uma entidade estrangeira e qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento com um emissor ou contraparte que não é uma pessoa dos EUA. Exemplos desses ativos que devem ser reportados se não contidos em uma conta incluem:
Ações ou valores mobiliários emitidos por uma empresa estrangeira; Uma nota, caução ou debênture emitida por uma pessoa estrangeira; Um swap de taxa de juros, swap de moeda, swap de base, limite de taxa de juros, piso de taxa de juros, swap de commodities, equity swap, swap de índice de ações, swap de inadimplência de crédito ou contrato similar com uma contraparte estrangeira; Uma opção ou outro instrumento derivado em relação a qualquer desses exemplos ou em relação a qualquer moeda ou mercadoria que seja celebrada com uma contraparte ou emissor estrangeiro; Um interesse de parceria em uma parceria estrangeira; Um interesse em um plano de aposentadoria estrangeira ou plano de remuneração diferido; Um interesse em uma propriedade estrangeira; Qualquer interesse em um contrato de seguro emitido pelo estrangeiro ou anuidade com um valor de resgate de dinheiro.
Os exemplos listados acima não compreendem uma lista exclusiva de ativos necessários para serem reportados.
2. Eu sou um contribuinte dos EUA, mas não estou obrigado a apresentar uma declaração de imposto de renda. Preciso apresentar o Formulário 8938?
Os contribuintes que não são obrigados a apresentar uma declaração de imposto de renda não são obrigados a arquivar o Formulário 8938.
3. O imobiliário estrangeiro precisa ser reportado no Formulário 8938?
O imobiliário estrangeiro não é um activo financeiro estrangeiro especificado que deve ser reportado no Formulário 8938. Por exemplo, uma residência pessoal ou uma propriedade de aluguel não precisa ser reportada.
Se o imóvel é realizado através de uma entidade estrangeira, como uma corporação, parceria, confiança ou propriedade, o interesse na entidade é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportado no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus estrangeiros especificados Os ativos financeiros são maiores que o limite de relatórios que se aplica a você. O valor do imóvel detido pela entidade é levado em consideração na determinação do valor do interesse na entidade a ser reportada no Formulário 8938, mas o próprio imóvel não é reportado separadamente no Formulário 8938.
4. Posso manter moeda estrangeira diretamente (ou seja, a moeda não está em uma conta financeira). Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
A moeda estrangeira não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é reportável no Formulário 8938.
5. Sou beneficiário de uma propriedade estrangeira. Preciso informar meu interesse em uma propriedade estrangeira no Formulário 8938?
Geralmente, um interesse em uma propriedade estrangeira é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportável no Formulário 8938 se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
6. Eu adquiri ou herdou ações ou títulos estrangeiros, como títulos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Ações ou títulos estrangeiros, se você os mantiver fora de uma conta financeira, devem ser reportados no Formulário 8938, desde que o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados seja maior que o limite de relatório que se aplica a você. Se você possuir ações ou títulos estrangeiros dentro de uma conta financeira, você não denuncia ações ou valores mobiliários no Formulário 8938.
Para obter mais informações sobre o relatório das participações das contas financeiras, consulte as Perguntas Freqüentes 8 e 9.
7. Eu deixo diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA que possui ações e valores mobiliários estrangeiros. Preciso relatar as ações do fundo mútuo dos EUA ou os títulos e valores mobiliários detidos pelo fundo mútuo no Formulário 8938?
Se você detém diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA, não precisa denunciar o fundo mútuo ou as participações do fundo mútuo.
8. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA que detém ações e títulos estrangeiros. Preciso relatar a conta financeira ou suas participações?
Você não precisa denunciar uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA ou suas participações. Exemplos de contas financeiras mantidas pelas instituições financeiras dos EUA incluem:
U. S. Fundos de fundos mútuos IRAs (tradicional ou Roth) 401 (k) planos de aposentadoria Planos de aposentadoria de aposentados estaduais Corretoras mantidas por instituições financeiras dos EUA.
9. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira que detém ativos de investimento. Preciso relatar a conta financeira se todos ou alguns dos ativos de investimento na conta são ações, títulos ou fundos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA?
Se você tiver uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira e o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você, você precisa denunciar a conta no Formulário 8938.
Uma conta externa é um activo financeiro estrangeiro especificado, mesmo que seus conteúdos incluam, no todo ou em parte, ativos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA. Você não precisa relatar separadamente os ativos de uma conta financeira no Formulário 8938, independentemente de os ativos serem ou não emitidos por uma pessoa dos EUA ou por uma pessoa que não seja dos EUA.
10. Tenho uma conta financeira com uma filial dos EUA de uma instituição financeira estrangeira. Preciso denunciar esta conta no formulário 8938?
Uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, em uma sucursal dos EUA de uma instituição financeira estrangeira é uma exceção à regra geral de que uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira é um ativo financeiro estrangeiro especificado.
Uma conta financeira mantida por uma filial dos EUA ou uma subsidiária dos Estados Unidos de uma instituição financeira estrangeira não precisa ser reportada no Formulário 8938 e quaisquer ativos financeiros estrangeiros especificados nessa conta também não precisam ser reportados.
11. Eu possuo ações e valores mobiliários estrangeiros através de uma filial estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Se uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, é realizada por meio de uma agência estrangeira ou de uma subsidiária estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos, a conta externa não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é obrigado a ser reportado em Formulário 8938.
12. Tenho interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida. Preciso denunciá-lo no formulário 8938?
Se você tiver interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida, você deve denunciar esses juros no Formulário 8938 se o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
13. Como valorizo ​​meu interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferido para fins de divulgação no Formulário 8938?
Em geral, o valor da sua participação no plano de pensão estrangeiro ou no plano de remuneração diferido é o valor justo de mercado do seu interesse benéfico no plano no último dia do ano. No entanto, se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações prontamente acessíveis o valor justo de mercado de seu interesse benéfico na pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano, o valor máximo é o valor do caixa e / ou outra propriedade que lhe foi distribuída durante o ano. Esse mesmo valor é usado para determinar se você atendeu seu limite de relatório.
Se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações facilmente acessíveis, o valor justo de mercado de seu interesse benéfico no plano de pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano e você não recebeu nenhuma distribuição do plano, o O valor do seu interesse no plano é zero. Nessa circunstância, você também deve usar um valor de zero para o plano para determinar se você atendeu seu limite de relatório. Se você cumpriu o limite de relatório e é necessário para arquivar o Formulário 8938, você deve denunciar o plano e indicar que o seu máximo é zero.
14. Eu sou um contribuinte dos EUA e ganhei um direito à segurança social estrangeira. Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
Os pagamentos ou os direitos de receber o equivalente estrangeiro de segurança social, benefícios de seguro social ou outro programa similar de um governo estrangeiro não são ativos financeiros estrangeiros especificados e não são reportáveis.
15. Quais são as penalidades para não preencher um formulário 8938?
Falhar ao arquivar o Formulário 8938 quando necessário pode resultar em uma penalidade de US $ 10.000, com uma penalidade adicional até US $ 50.000 por falha contínua ao arquivar após a notificação do IRS. Uma penalidade de 40% em qualquer subavaliação do imposto atribuível a ativos não divulgados também pode ser imposta. As normas especiais de prescrição aplicam-se ao formulário 8938, que também é explicado nas instruções.
16. Já arquivei um FBAR. Preciso também apresentar um formulário 8938?
O novo requisito de apresentação do formulário 8938 não substitui ou afeta de outra forma a obrigação do contribuinte de arquivar um FBAR (Relatório de Bancos Estrangeiros e Contas Financeiras).
É nossa opinião que o novo Form 8938 é apenas um dos muitos frutos podres da FATCA. O Congresso é inconsciente do fato de que esses regulamentos sufocantes criam um efeito de arrefecimento no comércio internacional. Hoje, um de nossos clientes da Índia compartilhou conosco uma carta que o seu pequeno banco lhe enviou. O seu cumprimento lhe dizia que estavam fechando sua conta porque achavam que suas transações eram muito arriscadas. E qual era esse risco? Nosso cliente ligou legalmente dinheiro para seus pais na Índia. Ultrajante, ultrajoso.
O comércio internacional é a base da Riqueza das Nações. Em vez de escrever mais leis, o Congresso deve demorar alguns dias de folga e pensar sobre os danos que estão fazendo para pessoas boas de todo o mundo.

Regulamentos finais no FBAR.
Blog de Compensação Executiva.
Na semana passada, 12 de dezembro de 2017, o IRS publicou os regulamentos finais sobre os requisitos de relatórios de ativos financeiros estrangeiros (FBAR) que resolvem favoravelmente uma das questões irritantes no FBAR / Form 8938. O regulamento final esclarece que os interesses não vencidos em imóveis recebidos por desempenho de Os serviços (por exemplo, prêmios de equivalência patrimonial) não precisam ser reportados no Formulário 8938 até serem adquiridos substancialmente (exceto no caso de interesses não vencidos para os quais o indivíduo fez uma eleição na seção 83 (b)).
Como você pode saber, todos os cidadãos dos EUA devem apresentar ao IRS um Relatório de Conta do Banco Estrangeiro (FBAR) para relatar contas bancárias offshore e outros ativos financeiros estrangeiros especificados até 30 de junho de cada ano no Formulário 8938 se o valor das contas externas exceder $ 10.000 a qualquer momento durante o ano civil. Importante, indivíduos que não são cidadãos dos EUA, mas se tornaram residentes nos impostos dos Estados Unidos, também devem registrar anualmente um FBAR para relatar seus ativos financeiros especificados fora dos Estados Unidos. Os funcionários que não são cidadãos dos EUA geralmente possuem alguns ativos financeiros reportáveis ​​fora dos EUA.
Entre os ativos financeiros estrangeiros especificados, os indivíduos devem reportar anualmente ao IRS as opções de compra de ações e ações adquiridas através do exercício de opções ou aquisição de prêmios de ações restritas. Os planos de benefícios de aposentadoria estrangeira são outro bem comum de seus funcionários cidadãos não-americanos. Os leitores que trabalham para uma empresa que é de propriedade de uma empresa-mãe estrangeira podem encontrar esta questão com os funcionários que possuem ações no pai estrangeiro (que geralmente é mantido no país de origem da empresa-mãe).
Blog de Compensação Executiva.
MICHAEL S. MELBINGER.
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Esta entrada foi criada para fins de informação e planejamento. Não se destina a ser, nem deve ser substituído por, aconselhamento jurídico, que se baseia em fatos específicos.

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Formulário 8938 e Requisito de Reporte de Remuneração Diferida Externa e Previdência Estrangeira.
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Os profissionais de impostos internacionais ficaram atordoados no final de 2018 quando o IRS anunciou que a remuneração diferida estrangeira e os planos de previdência externa deveriam ser reportados no novo Formulário 8938 (Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados), juntamente com os ativos de investimento estrangeiro que a Conta Externa de 2018 A legislação da Lei de Conformidade Fiscal (FATCA) visava. O anúncio veio na forma de instruções preliminares para o Formulário 8938, lançado pela primeira vez em setembro de 2018, 1 e posterior confirmado nas instruções finais divulgadas em novembro de 2018 2 e nas regulamentações temporárias emitidas em dezembro de 2018. 3 A notícia tocou uma onda de atividade entre os profissionais fiscais para determinar quais tipos de planos estrangeiros teriam que ser reportados e como valorizar os direitos de um indivíduo nesses planos para os fins do relatório do formulário 8938.
Embora, obviamente, seja crítico para muitos contribuintes determinar os limites precisos da nova regra e também como valorizar seus direitos de participação, este comentário discutirá questões mais básicas - especificamente, a conveniência de exigir que esses planos sejam relatados sob o linguagem do próprio estatuto, e sob a história legislativa aplicável. Um comentário subseqüente discutirá os detalhes dessas novas regras, conforme foram declarados pelo IRS até a data, e como eles serão mais esclarecidos nos próximos meses.
Conforme observado no comentário anterior deste autor sobre o assunto, 4 §6038D foi promulgada como parte da resposta do Congresso a uma série de eventos altamente divulgados em que várias instituições financeiras estrangeiras auxiliaram os proprietários de valores mobiliários dos EUA a reduzir ou evitar o imposto de renda federal dos EUA sobre o rendimento de esses valores, mantendo-os em contas de custódia offshore. O Congresso optou por lidar com esse problema de duas direções - primeiro, ao impor um novo imposto de retenção na fonte de US $ 30 por US $ em rendimentos de títulos dos EUA (incluindo o produto bruto da venda desses títulos) detido por uma "instituição financeira estrangeira" em benefício de clientes norte-americanos ou estrangeiros, 5 e segundo, ao impor, de acordo com a §6038D, um requisito anual de relatório de informações (respaldado por penalidades severas) em certos indivíduos dos EUA que possuem valores mobiliários norte-americanos ou estrangeiros através de uma conta de corretagem externa ou uma conta de custódia externa similar. 6.
As novas regras de notificação §6038D entraram em vigor para a maioria dos indivíduos dos EUA começando com o ano fiscal de 2018. Um indivíduo dos EUA (geralmente, um cidadão dos EUA ou um "estrangeiro residente" do §7701 (b) deve arquivar o Formulário 8938 como anexo à declaração de imposto de renda federal de 2018 (Formulário 1040) se ele possuir um interesse em uma ou mais "especificadas" ativos financeiros estrangeiros "(SFFA) cujo valor total exceda um valor limiar no último dia do ano ou um valor limiar em qualquer momento durante o ano. Um indivíduo não casado dos EUA que viva nos Estados Unidos deve apresentar o Formulário 8938 se o valor de seus SFFAs for mais de US $ 50.000 no último dia do ano ou mais de US $ 75.000 a qualquer momento durante o ano, mas limites mais altos se aplicam a outras categorias de indivíduos (com base no estado civil e se o indivíduo vive nos Estados Unidos ou no exterior). Podem ser impostas sanções severas por falha ao arquivar o formulário (ou pela não apresentação de um formulário exato), além de uma extensão do prazo de prescrição para que o IRS audite o retorno e imponha impostos sobre o rendimento. 7.
Numerosas categorias de indivíduos dos EUA que de outra forma não seriam obrigados a apresentar o Formulário 8938 - provavelmente numerando em dezenas de milhares - provavelmente serão afetados pelos novos requisitos para reportar a remuneração diferida estrangeira e os direitos de pensão estrangeiros. Os indivíduos dos EUA que trabalham no exterior para empregadores estrangeiros (sejam subsidiárias estrangeiras de empresas dos EUA ou empresas estrangeiras controladas por estrangeiros) podem ser obrigados a reportar a remuneração diferida (adquirida e não realizada) prometida por seus empregadores estrangeiros ou colocada em uma conta separada e, na medida em que tenham direitos de pensão acumulados de acordo com leis estrangeiras ou participem de opções de ações com base em estrangeiros ou planos similares, eles também podem ser obrigados a denunciar esses itens. 8 indivíduos dos EUA que trabalham nos Estados Unidos - principalmente estrangeiros residentes que foram transferidos do exterior para trabalhar nos Estados Unidos - também podem ser obrigados a denunciar sua participação em planos de remuneração diferidos estrangeiros (geralmente em relação aos serviços prestados antes de se mudar para o Estados Unidos) e em opções de compra de ações com base no exterior ou planos similares, bem como direitos acumulados sob planos de previdência estrangeiros que são mantidos pelos empregadores estrangeiros que os enviaram para os Estados Unidos. Devido ao amplo escopo dos novos requisitos de relatório do Form 8938 para todas essas categorias de indivíduos, portanto, é apropriado examinar a base estatutária para esses requisitos.
A seção 6038D (b) em efeito divide SFFAs em duas categorias: (1) todos os ativos mantidos em uma "conta financeira" estrangeira na acepção do §6038D (b) (1); e (2) ativos que não são detidos em uma conta financeira externa dos EUA ou estrangeiros, mas que possuem algum tipo de link estrangeiro conforme definido no §6038D (b) (2). As três categorias enumeradas em §6038D (b) (2) são: (A) "qualquer estoque ou segurança emitida por" uma pessoa que não é U. S.; (B) "qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento que tenha um emissor ou contraparte", que é uma pessoa que não é U. S.; e (C) "qualquer interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do §1473. Assim, se os direitos de um indivíduo dos EUA em um plano de remuneração diferido estrangeiro ou plano de pensão estrangeiro devem ser reportados no Formulário 8938, eles devem pertencer a uma ou mais dessas três categorias. 9.
As regulamentações temporárias do IRS aparentemente não tratam a remuneração diferida ou os direitos à pensão como "ações ou títulos" ou como "instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento" na acepção do parágrafo 6038D (b) (2) (A) ou (B ). Em vez disso, eles aparentemente tratam esses direitos como um "interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do parágrafo 6038D (b) (2) (C), porque são discutidos em um parágrafo com o título "Interesses em propriedades, planos de pensão, e planos de remuneração diferidos ". 10 O que é curioso é que este parágrafo particular nos regulamentos trata apenas de questões de avaliação e os termos "compensação diferida" e "planos de pensão estrangeiros" não são mencionados em uma "lista de lavanderia" de SFFAs que está estabelecida em outros lugares nos regulamentos . 11 Mesmo que a remuneração diferida e os direitos à pensão sejam considerados "interesses em uma entidade estrangeira" na acepção do §6038D (b) (2) (C), no entanto, os regulamentos em outros lugares prevêem que "um interesse em uma entidade estrangeira" é apenas classificado como SFFA se for "mantido para investimento"; 12 este requisito adicional não está incluído no estatuto, mas como é um requisito dos regulamentos, como um limite de assunto, pode ser questionado se a remuneração diferida, ou mesmo os direitos de pensão de um indivíduo, estão sendo "mantidos para investimento". 13.
Se for correto que o IRS classifique a remuneração diferida e os direitos à pensão como "interesses em uma entidade estrangeira" (ignorando, no momento, a regra adicional nos regulamentos de que o item deve ser "mantido para investimento"), a questão se coloca se Esta classificação é adequada. A seção 6038D (b) (2) (C) incorpora a definição do termo "entidade estrangeira" que está no §1473 (5), que prevê que "o termo" entidade estrangeira "significa qualquer entidade que não seja uma pessoa dos Estados Unidos ". Embora o termo "pessoa dos Estados Unidos" seja definido em detalhes no §7701 (a) (30), 14 §7701 (a) não define o termo "entidade". Nenhum dos regulamentos da FATCA é útil a este respeito, porque os regulamentos §6038D referem-se simplesmente aos regulamentos §1473 (5), que meramente repetem o idioma do próprio §1473 (5). 15 Assim, enquanto um plano de remuneração diferido estrangeiro e um plano de pensão estrangeiro provavelmente nunca seriam classificados como "pessoas dos Estados Unidos", ainda deve ser determinado se são "entidades". Como o termo "entidade" não está definido de forma geral para fins fiscais federais em §7701 (a), os regulamentos de ambos os §§6038D (b) (2) (C) e 1473 (5) aparentemente deixaram a interpretação deste termo ao "senso comum".
Se alguém adotar uma abordagem de senso comum, uma interpretação muito tentativa do termo "entidade" pode ser qualquer "coisa" que tenha um status jurídico (ou seja, legal) próprio sob qualquer lei estadunidense ou estrangeira. A este respeito, o termo "pessoa", conforme definido no §7701 (a) (1), pode oferecer algumas orientações. Assim, o §7701 (a) (1) prevê que "o termo" pessoa "deve ser interpretado como significando e incluir um indivíduo, uma confiança, propriedade, parceria, associação, empresa ou corporação", embora uma abordagem de senso comum claramente não tratar um "indivíduo" como uma "entidade", e o termo "entidade" provavelmente inclui certas outras pessoas jurídicas não enumeradas no §7701 (a) (1), como governos estrangeiros. Aplicando esta regra geral, um plano de pensão estrangeiro provavelmente seria classificado como uma "entidade" se for mantido sob a forma de um trust (como é o caso na maioria das jurisdições de direito comum) ou sob a forma de uma fundação ou corporação que seja separado do empregador que o criou (como é o caso em muitas jurisdições de direito civil). No entanto, um plano de pensão estrangeiro que é mantido como um plano de "acumulação de livros" nos livros do próprio empregador (como é o caso em certos países estrangeiros) 16 geralmente não seria classificado como uma entidade separada do empregador, embora possa ser possivelmente seja argumentado nesse caso que o empregado tem um "interesse" no próprio empregador, na acepção do §6038D (b) (2) (C). Conforme mencionado acima, no entanto, os regulamentos do IRS aparentemente tratam todos os tipos de planos de pensão estrangeiros (presumivelmente incluindo planos de acumulação de livros) como "entidades" em si mesmos e não como partes integrantes dos empregadores que os mantêm - embora nada disso seja esclarecido nos regulamentos.
No caso de planos de remuneração diferidos - planos de adiantamento de salários "clássicos", planos de pensão "complemento" não financiados ou qualquer tipo de plano de remuneração com base em ações (planos clássicos de opções de ações, planos com direitos de valorização de ações ou ações restritas - planos de unidade) 17 - seria extremamente incomum que o próprio plano fosse classificado como uma "entidade" legal separada do empregador de acordo com a lei norte-americana ou estrangeira. No entanto, é possível que o IRS possa publicar um esclarecimento de seus regulamentos em algum momento no futuro próximo e explicar que, quando um indivíduo participa de um plano de remuneração diferido estrangeiro, a "entidade estrangeira" na qual ele possui um "interesse" é na verdade, seu empregador estrangeiro, e não o próprio plano. Se o IRS o fez, no entanto, parece haver duas objeções a esta interpretação. Em primeiro lugar, os regulamentos prevêem que um bem que é mantido para uso em um "comércio ou empresa" está isento de relatório, 18 e um argumento contundente pode ser feito de que um direito de pagamento do contrato de remuneração diferida faz parte do comércio ou empresa do indivíduo como empregado do empregador. 19 Em segundo lugar, se os direitos de contrato de um empregado para receber uma remuneração diferida de seu empregador constituem "um interesse em uma entidade estrangeira", os regulamentos devem incluir todos os outros tipos de direitos contratuais que um empregado tem contra seu empregador - por exemplo, pedidos de reembolso de despesas comerciais sob um plano não responsável; pedidos de reembolso de despesas médicas ao abrigo de um plano médico de empregador autoassurado; pedidos de salários vencidos que ainda não foram pagos devido às dificuldades financeiras do empregador; ou reivindicações de um bônus declarado mas ainda não pago (possivelmente pelo mesmo motivo). 20 Não há justificativa aparente para distinguir direitos de compensação diferidos.
Se é correto que os regulamentos do IRS estejam em um terreno extremamente instável em relação aos planos de remuneração diferidos estrangeiros (embora possivelmente não em relação à maioria dos planos de previdência estrangeiros), o histórico legislativo do §6038D não ajuda a posição do IRS. O relatório do Comitê Conjunto sobre o §6038D, essencialmente, lora o idioma legal e não há qualquer indicação de que os direitos contratuais de um empregado de qualquer tipo (seja para remuneração diferida, para pensões ou para outros itens) devem ser classificados como SFFAs. A este respeito, é útil comparar as novas regras "anti-expatriação" do §877A, que foram promulgadas em 2008 e que contêm disposições detalhadas sobre "remuneração diferida". 21 Neither §6038D nor its legislative history contains any mention of any type of deferred compensation. From the standpoint of tax policy, moreover, it must be questioned whether Form 8938 reporting should be required for those items of foreign deferred compensation that will eventually be reported to the IRS on Form W-2. 22.
Nevertheless, because mounting a legal challenge against the IRS regulations could be extremely expensive and time-consuming for any individual, it is questionable whether an effective court challenge will ever take place - especially because the comparative cost of simply complying with the regulations is so much less. 23 Even if such a challenge did occur, Congress might well amend §6038D (at the request of the IRS) to clarify that deferred compensation rights are required to be reported.
The author's previous commentary on Form 8938 24 took the IRS to task for not giving more complete guidance on the Form 8938 requirements to individuals who hold securities in either a U. S. or a foreign brokerage account. On February 29, 2018, the IRS issued a set of "Frequently Asked Questions" (FAQs) that effectively adopts the recommendations that were included in that commentary.
Seeirs. gov/businesses/corporations/article/0,,id=255061,00.html . In addition to the instructions to Form 8938, these FAQs should be consulted by any individual who may potentially be required to complete Form 8938. Hopefully, the IRS will make an effort to publicize these FAQs as widely as possible.
This commentary also will appear in the April 2018 issue of the Tax Management International Journal. For more information, in the Tax Management Portfolios, see Blum, Canale, Hester, and O'Connor, 947 T. M. , Reporting Requirements Under the Code for International Transactions, and in Tax Practice Series, see ¶7170, International Withholding and Reporting Requirements.
1 Draft instructions for Form 8938, dated September 28, 2018, at page 5 ("Valuing interests in estates, pension plans, and deferred compensation plans").
2 Instructions for Form 8938, dated Nov. 2018, at page 5 ("Interests in foreign pension plans and foreign deferred compensation plans"), and at page 6 ("Valuing interests in foreign estates, foreign pension plans, and foreign deferred compensation plans").
3 Regs. §1.6038D-5T(f)(3), T. D. 9567, 76 Fed. Reg. 78553 (12/19/11).
4 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
5 §§1471-1474, enacted by §501(a) of the HIRE Act (P. L. 111-147). For a detailed discussion of these rules, see Tello, 915 T. M. (Bloomberg BNA Tax & Accounting), Payments Directed Outside the United States - Withholding and Reporting Provisions Under Chapters 3 and 4 , XXIX.
6 These new rules were intended to reduce the possibility that U. S. individuals could reduce or avoid paying the correct amount of federal income tax on their securities in the future. With respect to U. S. individuals who had neglected to report the correct amount of income from their U. S. and/or foreign securities in the past, the IRS initiated an "offshore voluntary disclosure initiative" (OVDI) to encourage U. S. taxpayers with unreported income to voluntarily apply to the IRS so as to potentially reduce the penalties that otherwise applied to their situation. The IRS's third OVDI program was announced on Jan. 9, 2018. See IR-2018-5.
7 §§6229(c), 6501(c)(8), and 6501(e)(1), as amended by §513 of the HIRE Act.
8 U. S. individuals who work abroad for foreign subsidiaries of U. S. companies typically do not participate in foreign pension plans, and if they participate in stock option plans or restricted stock plans, those plans are typically maintained directly by the U. S. parent company and not by the foreign subsidiary. However, U. S. individuals working abroad for foreign-controlled foreign companies often participate in both foreign pension plans and in foreign stock option plans.
9 It is assumed that, except in extremely unusual situations, these rights would not be held by a U. S. individual through a foreign "financial account" within the meaning of §6038D(b)(1).
10 Regs. §1.6038D-5T(f)(3). Curiously, the regulations do not include any guidance on what constitutes a "deferred compensation plan" or a "foreign pension plan." However, the IRS presumably intends to incorporate the definitions in §§409A and 877A, under which there is extremely detailed IRS guidance.
11 Regs. §1.6038D-3T(d). It is possible that the portion of the regulations on what constitutes an "interest in an SFFA" for purposes of §6038D(a) is intended to "bootstrap" foreign deferred compensation plans and foreign pension plans into SFFA status. Veja Regs. §1.6038D-2T(b), which provides that an individual has an "interest" in an SFFA (as required by §6038D(a)) if the SFFA has some kind of income tax consequences to the individual currently, or is likely to have some kind of income tax consequences for him in the future. Nevertheless, Regs. §1.6038D-2T(b) still requires that the asset in which the individual has an interest be an SFFA.
Note that in applying both §6038D(a) and §6038D(b)(2)(C) (as must be done in order for foreign deferred compensation plans and foreign pension plans to be reportable), the terminology of the Code can become quite confusing, because it must be shown that the individual has an "interest" in an "interest in a foreign entity" - in other words, that he has an income interest in a particular kind of property interest.
13 Regs. §1.6038D-3T(b)(3) provides that an asset is deemed to be "held for investment" if it is "not used in, or held for use in, the conduct of a trade or business." Thus, if it is assumed that deferred compensation rights or pension rights are not trade-or-business assets of an employee, this definition would classify them as being "held for investment", regardless of whether they might be considered to be held for investment in a colloquial sense.
14 Section 7701(a)(30) in effect classifies the following persons as "United States persons": a U. S. citizen, a resident individual, a domestic partnership, a domestic corporation, a domestic estate, and a domestic trust.
15 Regs. §1.6038D-1T(a)(10) quite correctly states that "the term foreign entity has the meaning set forth in section 1473(5) and the regulations." However, the §1473 regulations - which were published on Feb. 8, 2018 (subsequent to the 12/14/11 publication of the §6038D temporary regulations) - merely repeat the statutory language of §1473(5) without further clarification. Thus, Prop. Regs. §1.1473-1(e) provides, "The term foreign entity means any entity that is not a U. S. person and includes a territory entity." The mention of a "territory entity" is not relevant for the discussion in this commentary.
16 See the rules on "qualified [foreign] reserve plans" in §404A(c), and the regulations thereunder.
17 If an individual received restricted stock in a foreign company that was subject to a risk of forfeiture, the stock itself would have to be reported on Form 8938, subject to the applicable dollar threshold.
19 The IRS might contend that it has carved out a de facto exception to the exemption for trade-or-business assets by the mere fact that the regulations require foreign deferred compensation plans to be reported, but one could respond that any such exception should have been explicitly provided for in the -3T(b)(4) regulations.
20 At the same time, it would seem appropriate to exclude those contract rights from reporting as "trade or business" rights arising out of the employee's trade or business of being an employee.
21 See §877A(d), dealing with the "treatment of deferred compensation items," and Notice 2009-85, 2009-45 I. R.B. 598. See also Bissell, "An `Exit Tax' Enters the U. S. Tax Lexicon - §877A and Guidance Under Notice 2009-85," 51 Tax Mgmt. Memo. 123 (4/12/10).
22 Form W-2 reporting is usually required to be done by the employer in the various fact patterns described at the beginning of this commentary, and it is understood that even foreign-controlled foreign corporations comply with this requirement much more commonly than was true in the past. Because the Form 8938 instructions and temporary regulations provide for a number of reporting exceptions for SFFAs that are reported on other IRS reporting forms, it would seem appropriate to also include an exemption for foreign deferred compensation that will eventually be reported on Form W-2.
23 Any challenge to the regulations would be likely to occur in the case of an individual who failed to report deferred compensation and who then challenged the resulting penalty in court. No consideration has been made in writing this commentary to the possibility that some kind of class action might challenge the regulations.
24 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
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